勞務(wù)派遣中三方主體的權(quán)利義務(wù)

    勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包具有本質(zhì)上的區(qū)別。

    勞務(wù)派遣是勞動(dòng)合同法中規(guī)定的用工形式，而勞務(wù)外包并非法定用工形式。

    他們之間最本質(zhì)的區(qū)別是：發(fā)包企業(yè)對(duì)勞務(wù)承包單位的員工不進(jìn)行直接管理，其工作組織形式和工作時(shí)間安排由勞務(wù)承包單位自行確定；勞務(wù)派遣單位的員工必須按照用工單位確定的工作組織形式和工作時(shí)間安排進(jìn)行工作。

   “勞務(wù)派遣”，此類法律關(guān)系中有三方主體——A、B、C。

    A：實(shí)際用工單位、被派遣單位

    B（中間機(jī)構(gòu)：多為人力資源公司）：用人單位、派遣單位

    C：勞動(dòng)者

    A與B之間的關(guān)系：合同關(guān)系（簽訂勞務(wù)派遣合同）

    B與C之間的關(guān)系：勞動(dòng)關(guān)系（簽訂勞動(dòng)合同）

    A與C之間的關(guān)系：無(wú)直接民事法律關(guān)系

    現(xiàn)依據(jù)《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》相關(guān)條款，將針對(duì)不同情形的處理方式梳理總結(jié)如下。

    一、對(duì)A而言

   （一）符合下列情形，A可將C退給B

   1、勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。

   2、C過(guò)失的情形：

  （1）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

  （2）嚴(yán)重違反A的規(guī)章制度的；

  （3）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給A造成重大損害的；

  （4）C同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)A提出，拒不改正的；

  （5）勞動(dòng)合同無(wú)效的；

  （6）被依法追究刑事責(zé)任的。

   3、C無(wú)過(guò)失的情形：

  （1）C患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由B另行安排的工作的；

  （2）C不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

  （3）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)B與C協(xié)商，未能變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

  （二）符合下列情形，派遣期限內(nèi)A不可退工。派遣期限屆滿的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時(shí)才可退工——老弱病殘?jiān)小?/span>

   一，從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的C未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢察，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

   二，在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；

   三，患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

   四，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

   五，在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的。

  二、對(duì)B而言

 （一）因發(fā)生上述第2點(diǎn)和第3點(diǎn)（1）、（2）項(xiàng)情形，C被退工的，B可以解除勞動(dòng)合同

 （二）因發(fā)生上述第1點(diǎn)和第3點(diǎn)（3）項(xiàng)情形，C被退工的，按照以下情形分別處理：

  · 在無(wú)工作期間，B應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向C按月支付報(bào)酬；

  · B重新派遣時(shí)降低勞動(dòng)合同約定條件，C不同意的，B不得解除勞動(dòng)合同；

  · B重新派遣時(shí)（此時(shí)勞動(dòng)額合同仍在存續(xù)期間）維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件，B不同意的，B可以解除勞動(dòng)合同，但應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

 （三）B需向C支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形：

  · C因以下情形解除勞動(dòng)合同的：一，未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；二，未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；三，未依法為C繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；四，B的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害C權(quán)益的；五，勞動(dòng)合同無(wú)效的。

  · B與C協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的。

  · B因上述第3點(diǎn)（1）、（2）、（3）項(xiàng)情形解除勞動(dòng)合同的。

  · 勞動(dòng)合同期滿，除B維持或提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，C不同意續(xù)訂的情形外，固定期限勞動(dòng)合同終止的。

 （四）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算

   經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按C在B工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向C支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向C支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。月工資是指C在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。

 （五）訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情形

   · B與C協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

   · 除C提出訂立固定期限勞動(dòng)合同，B應(yīng)當(dāng)與C訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情形：（1）C在B連續(xù)工作滿十年的；（2）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，沒(méi)有上述第（三）點(diǎn)C單方解除勞動(dòng)合同的物種情形和上述第3點(diǎn)（1）、（2）項(xiàng)情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的（連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)從《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之日即2008年1月1日起才開(kāi)始計(jì)算）。

   · B自用工之日起滿一年不與C訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為B與C已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

 （六）B未按照以上規(guī)定，解除或者終止固定期限\無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，C可以要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。C不要求繼續(xù)履行或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，B應(yīng)當(dāng)按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)的兩倍向C支付賠償金。

 （七）與已退休人員簽訂的勞務(wù)合同不受《勞動(dòng)法》及《勞動(dòng)合同法》的調(diào)整，由《合同法》及《民法通則》、《民法總則》進(jìn)行調(diào)整。勞務(wù)合同雙方當(dāng)事人可自行約定權(quán)利義務(wù)，并遵照?qǐng)?zhí)行。

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