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勞務(wù)派遣案例分析

——太原紅杰人力資源有限公司

一、案例：

    2006年元月5日，我公司與湯XX簽訂了《勞務(wù)合同》一份，合同約定雇傭湯某從事食堂勞務(wù)工作，期限自2006年1月1日---12月31日。合同簽訂后，公司依約履行合同，每月按時向湯某支付勞務(wù)費，從未拖欠。但是2006年9月8日，湯某突然不辭而別，之后就再無音訊。2006年11月13日，湯某向法院提起訴訟，要求我公司支付勞務(wù)費、高溫費等其他損失1534元。

二、評析：

    1、此案的關(guān)鍵公司與湯某所簽訂的合同的性質(zhì)。

    如果合同是《勞動合同》的性質(zhì)，那么，湯某要承擔(dān)自動離職給公司造成的損失，賠償一個月的工資，公司要支付湯某各種福利待遇;如果是《勞務(wù)合同》的性質(zhì)，公司應(yīng)支付湯某8天的勞務(wù)費，但不支付高溫費等其他福利費用。

    2、法庭辯論結(jié)果：湯某律師承認此合同是勞務(wù)合同，對我公司出具的考勤表的真實性也無異議。

    3、法庭處理結(jié)果：法庭調(diào)解過程中，我公司按照勞務(wù)合同同意支付湯某8天的勞務(wù)費242元，湯某撤訴。

三、勞動合同與勞務(wù)合同的區(qū)別：

    第一、兩者法律性質(zhì)根本不同：勞動合同是確立勞動關(guān)系的依據(jù)，記載用人單位和勞動者的權(quán)利和義務(wù)，屬于勞動法范疇，發(fā)生勞動爭議時，應(yīng)當(dāng)先申訴到勞動爭議仲裁委員會；而勞務(wù)合同（如承攬、運送合同），是建立民事、經(jīng)濟法律關(guān)系的依據(jù)，屬于民法、經(jīng)濟法范疇，發(fā)生勞務(wù)爭議可以直接訴諸法院。

    第二、對合同主體的要求不同：一是用人一方主體不同。勞動合同的主體必須是國家機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團體或者個體工商戶；勞務(wù)合同的用人主體更廣泛，除了上述單位外，還可以是自然人或家庭。二是被雇用者的主體資格不同，勞動合同的被雇用主體一方必須是年滿16周歲至60周歲（女55周歲或女工50周歲）的、沒有完全喪失勞動能力的勞動者；勞務(wù)合同的被雇用主體一方則只須具備民事行為能力就行,離退休人員只能與用人單位簽訂勞務(wù)合同。

    第三、合同履行階段、主體雙方地位不同：勞動合同簽訂后，勞動者就成為用人單位的內(nèi)部成員，必須服從用人單位對勞動過程的統(tǒng)一管理，他的勞動被看作是用人單位全部勞動的一部分。因此，無論從用人單位內(nèi)部看，還是從其外部看，勞動者都是以用人單位名義進行勞動，其法律人格在勞動過程中被用人單位吸收，二者的關(guān)系具有從屬性。而勞務(wù)合同中，當(dāng)事人之間并不存在從屬關(guān)系，雙方始終是互相獨立的平等主體，同時以自己的名義分別履行合同義務(wù)。

    第四、合同的內(nèi)容不同：勞動合同的內(nèi)容規(guī)定，用人單位為勞動者提供法律要求或約定的勞動者條件，職工完成的工作是整個勞動過程中的一部分，而勞務(wù)合同的一方當(dāng)事人并不為另一方當(dāng)事人提供勞動條件，另一方也僅僅是在一定時期內(nèi)完成某項相對獨立的具體工作，工作任務(wù)完成后，雙方的合同關(guān)系即終止。

    第五、確定報酬的原則不同：在勞動合同中，用人單位按照勞動的數(shù)量與質(zhì)量給付勞動報酬，貫徹按勞分配原則；而在勞務(wù)合同中，勞動報酬一般是按等價有償?shù)脑瓌t付酬。

    其區(qū)別還表現(xiàn)在很多方面，舉例如下：一是勞動關(guān)系必須繳納社會保險費，勞務(wù)關(guān)系則不需要；二是終止或解除的條件不同。解除勞動合同應(yīng)當(dāng)符合《勞動法》第25、26、27、31、32條的規(guī)定，解除勞務(wù)合同關(guān)系的重要依據(jù)則是雙方約定；三是勞動合同關(guān)系的被雇用一方必須接受用人方的勞動管理，勞務(wù)關(guān)系則不需要接受用人方的勞動管理；四是勞動合同關(guān)系有加班時間和加班工資的支付的限制，勞務(wù)關(guān)系則沒有上述限制等等。

    區(qū)別了勞動與勞務(wù)關(guān)系后，然后就是分門別類地簽訂合同，簽訂勞動合同有規(guī)范文本，其上自有《勞動法》規(guī)定的法定義務(wù)和權(quán)利，在此不再闡述。而簽訂勞務(wù)合同，則需注意以下事項：

    1、簽訂勞務(wù)合同的工種類別：主要是指在一定時期內(nèi)完成相對獨立的的一定量工作的工種，從目前情況來看，如項目工地的包工頭、自帶設(shè)備或借用公司設(shè)備的司機、操作手等。

    2、簽訂勞務(wù)合同的甲方主體必須是與公司簽訂了承包合同的項目負責(zé)人或法人，在公司與項目負責(zé)人或法人簽訂的承包合同條款中應(yīng)約定：“……人工由其自行組織，在施工過程中所發(fā)生的人員傷亡費用，由其自行承擔(dān)……” ，若是非法人性質(zhì)承包，發(fā)生的安全事故，則還是要影響到公司。

    若通過勞務(wù)公司提供勞務(wù)，則用工風(fēng)險就全部轉(zhuǎn)移到勞務(wù)公司名下，例如移動通訊營業(yè)部的服務(wù)員、加油站的加油員、地稅局的臨時征管員等，就屬于此類性質(zhì)用工，工資、保險、福利、考核全權(quán)由勞務(wù)公司承辦。單位從管理人的繁雜事務(wù)中得以抽身，按期繳納代理費和費用即可。

    3、對訂立勞務(wù)合同的人員在進行報酬結(jié)算時，為避免勞務(wù)與工資混淆，應(yīng)以項目部為單位，勞務(wù)費名義造冊發(fā)放，結(jié)算時注明核發(fā)依據(jù)，如元/小時（車、噸、天、月）。