簽訂勞務(wù)派遣合同的四個明確是什么？

    勞務(wù)派遣，是指具有法定經(jīng)營資質(zhì)的人才派遣服務(wù)機構(gòu)與勞動者個人建立勞動關(guān)系從而擁有人才的勞動力使用權(quán)并承擔(dān)雇主責(zé)任，將簽約人員外派至使用單位提供的工作場所從事相關(guān)工作，并向被外派的位收取相關(guān)費用的盈利性經(jīng)營行為。派遣服務(wù)單位與勞動者之間構(gòu)成了勞動合同關(guān)系，派遣服務(wù)單位與用工單位之間形成了合作關(guān)系，由此，三方共同構(gòu)成一個完整的勞動法律關(guān)系。

    勞務(wù)派遣是人力資源外包的一種，為目前諸多企業(yè)熱衷的一種用工形式。企業(yè)采用勞務(wù)派遣的用工形式可謂優(yōu)勢多多。一是企業(yè)用人機動靈活，人員進出手續(xù)都由派遣公司負責(zé)；二是減少企業(yè)處理人事勞動糾紛的麻煩，勞動者和派遣公司有直接的勞動關(guān)系，糾紛應(yīng)該由派遣公司來解決。企業(yè)采用勞務(wù)派遣的用工形式就沒有任何風(fēng)險了嗎，當(dāng)然不是�！�勞動合同法》第五十九條規(guī)定，勞動者權(quán)益在被派遣的工作崗位受到損害的，由勞動力派遣單位和接受單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。根據(jù)該規(guī)定，勞動者在工資、社會保險、住房公積金、工傷事故等涉及勞動權(quán)益的所有糾紛都可能可以要求接受單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

    勞務(wù)派遣起源于二十世紀(jì)二十年代，勞務(wù)派遣這一用人方式最造起源于日本，美國。在歐美，人才派遣已經(jīng)成為勞動力市場不可缺少的一部分，是人力資源外包的一個重要內(nèi)容。而國內(nèi)的人才派遣起步效晚。由于勞務(wù)派遣業(yè)在我國起步較晚，所以調(diào)整其關(guān)系的法律規(guī)定存在滯后的情況。首先，我國沒有關(guān)于勞務(wù)派遣的統(tǒng)一立法。其次，個別地方出臺的一些有關(guān)的規(guī)章政策，也普遍存在調(diào)整對象范圍過窄、調(diào)整內(nèi)容不全面等情況。

    鑒于目前的司法現(xiàn)狀，用人單位在簽訂勞務(wù)派遣合同時應(yīng)當(dāng)做到“一審核四明確”：

    “一審核”：簽定勞務(wù)派遣合同前，應(yīng)當(dāng)審核勞務(wù)派遣企業(yè)的資質(zhì)

    目前，許多職介機構(gòu)開始從事勞務(wù)派遣服務(wù)，有些經(jīng)過政府許可，但有些是擅自開展。所以需要提醒注意的是簽訂勞動合同之前，要查明勞務(wù)派遣機構(gòu)的資質(zhì)。如果與有資格的派遣機構(gòu)簽訂勞動合同，則該合同受法律保護。如果與非法的派遣機構(gòu)簽訂勞動合同，則合同無效，視為勞動者通過職介機構(gòu)，直接向用人單位提供勞務(wù)，法院將可能認(rèn)定勞動者與用人單位之間存在勞動關(guān)系。例如：某賓館由于經(jīng)營需要準(zhǔn)備招用5名清潔工，但又不愿承擔(dān)交納社會保險等用工責(zé)任和風(fēng)險。于是采用勞務(wù)派遣的形式與一家勞動服務(wù)中心簽定了一份為期兩年的《勞務(wù)派遣合同》。合同履行期間，由于是否應(yīng)當(dāng)辦理養(yǎng)老和醫(yī)療保險，賓館與清潔工發(fā)生爭議后訴至仲裁。庭審時發(fā)現(xiàn)與賓館簽定《勞務(wù)派遣合同》的勞動服務(wù)中心沒有進行工商登記，不是合法用工主體。

    因此仲裁裁決賓館與清潔工之間是勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)為清潔工辦理各項社會保險。因此，用人單位在簽定勞務(wù)派遣合同時，一定要審查勞務(wù)派遣企業(yè)資質(zhì)是否符合法律規(guī)定。這里需要提醒注意的是《勞動合同法》規(guī)定：以勞動力派遣形式用工的用人單位(以下簡稱勞動力派遣單位)，注冊資本不得少于50萬元，并應(yīng)當(dāng)在省、自治區(qū)、直轄市人民政府勞動保障主管部門指定的銀行賬戶中以每一名被派遣的勞動者不少于5000元為標(biāo)準(zhǔn)存入備用金。

    “四明確”：

    一是簽定勞務(wù)派遣合同時，應(yīng)當(dāng)明確派遣企業(yè)對派遣勞動者工資支付的義務(wù)及違約金和追償權(quán)

    用人單位指派勞動者到實際用人單位工作的，實際用人單位克扣、無故拖欠勞動者工資的，由用人單位承擔(dān)對勞動者的義務(wù)，實際用人單位承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，在中央一再強調(diào)嚴(yán)禁拖欠民工工資的情況下，用人單位與派遣企業(yè)對派遣勞動者承擔(dān)連帶責(zé)任，已經(jīng)得到現(xiàn)在立法和司法實踐的肯定。所以，為了防止派遣企業(yè)拖欠工資行為造成的連帶風(fēng)險，同時為了督促派遣企業(yè)依法向派遣勞動者支付工資，在簽定勞務(wù)派遣合同時，應(yīng)當(dāng)明確派遣企業(yè)對派遣勞動者工資支付的義務(wù)及違約金和追償權(quán)。如果派遣企業(yè)由于沒有依法支付工資引發(fā)訴訟，在仲裁裁決用人單位對此承擔(dān)連帶責(zé)任的情況下，不但可以依照約定向派遣企業(yè)主張追償權(quán)并且還可以要求其承擔(dān)違約金。

    二是簽定勞務(wù)派遣合同時，應(yīng)當(dāng)明確社會保險金的繳納、勞動條件和勞動保護、工作時間和休息休假、勞動紀(jì)律、工傷事故責(zé)任的承擔(dān)

    用人單位在使用派遣勞動者過程中，會涉及到對勞動條件和勞動保護、工作時間和休息休假、勞動紀(jì)律的規(guī)范。比如用人單位要求派遣勞動者應(yīng)當(dāng)遵守用人單位的規(guī)章制度、為派遣勞動者設(shè)置活動的禁止性區(qū)域、嚴(yán)守工作中涉及到的企業(yè)商業(yè)秘密等勞動紀(jì)律的規(guī)范。另外，對于有些崗位會要求特殊的工作時間和休息休假制度。在此需要說明的是工作時間和休息休假制度的約定不得違反國家的強制性規(guī)定，否則該條約定無效，并可能給用人單位造成不利的法律后果�！�工傷保險條例》實施后，各類企業(yè)均已納入工傷保險的征繳范圍。與派遣勞動者確立勞動關(guān)系的派遣企業(yè)，也負有此項法定的義務(wù)。為了避免用人單位在使用派遣勞動者過程中發(fā)生的工傷風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)在派遣合同中約定派遣企業(yè)依法為遣勞動者辦理工傷保險的義務(wù)及違約責(zé)任。所以這些內(nèi)容都可以寫入派遣勞務(wù)合同，而且目前的《勞動合同法》第二十四條，關(guān)于社會保險金的繳納、勞動條件和勞動保護、工作時間和休息休假、勞動紀(jì)律、工傷事故責(zé)任承擔(dān)等問題的規(guī)定，也是采用了先約定后法定主義。所以以上內(nèi)容的約定也是符合立法精神的。

    三是簽定勞務(wù)派遣合同時，應(yīng)當(dāng)明確派遣勞務(wù)者履行職務(wù)活動中，侵犯第三人的合法權(quán)益的責(zé)任承擔(dān)

    有些勞動崗位對第三人的侵權(quán)行為發(fā)生幾率是比較高的，例如保安崗位、駕駛司機等。我們經(jīng)常會看到新聞媒體報道某超市保安對消費者實施搜身或毆打等行為，由于這些崗位的特性決定，對第三人的侵權(quán)行為時有發(fā)生。侵權(quán)事實發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)責(zé)任？勞務(wù)派遣企業(yè)認(rèn)為勞務(wù)者是在為用人單位利益活動中造成他人侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)由用人單位承擔(dān)責(zé)任；用人單位認(rèn)為勞務(wù)者是勞務(wù)派遣企業(yè)的員工，是在履行勞動合同過程中造成他人侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)由用人單位承擔(dān)責(zé)任。因此為了避免產(chǎn)生糾紛和爭執(zhí)，筆者建議在派遣合同中加以規(guī)范。

    四是簽定勞務(wù)派遣合同時，應(yīng)當(dāng)明確勞動者派遣期限的約定

    用人單位為了有利于提高勞動效率和便于派遣勞動者的管理，總是希望勞務(wù)派遣企業(yè)指派的勞動者的人員相對穩(wěn)定。所以現(xiàn)有的勞務(wù)派遣合同多數(shù)沒有規(guī)定派遣勞動者的服務(wù)期限。以我省現(xiàn)有法律法規(guī)的規(guī)定來看，是沒有問題的。但是公布的《勞動合同法》第四十條明確規(guī)定：“勞動者被派遣到接受單位工作滿1年，接受單位繼續(xù)使用該勞動者的，勞動力派遣單位與勞動者訂立的勞動合同終止，由接受單位與勞動者訂立勞動合同。接受單位不再使用該勞動者的，該勞動者所在崗位不得以勞動力派遣方式使用其他勞動者”。所以從立法的傾向來看，對于用人單位現(xiàn)有的和將來需要簽定的勞務(wù)派遣合同中，應(yīng)當(dāng)約定派遣勞動者的服務(wù)期限，否則《勞動合同法》實施后，勞動者有可能要求與用人單位確定勞動勞動關(guān)系，簽定勞動合同。當(dāng)然，約定派遣勞動者較短的服務(wù)期，勢必造成派遣崗位人員的流動性增大，同時也會影響用人單位外包給派遣企業(yè)的派遣崗位數(shù)量。對于技術(shù)性較強的崗位當(dāng)然不宜外包，而外包的范圍僅限制在非技術(shù)性、簡單的崗位。