勞務(wù)派遣員工的保密協(xié)議如何簽訂

    近年來，與勞務(wù)派遣和商業(yè)秘密保護(hù)（特別是其中競業(yè)禁止內(nèi)容）有關(guān)的勞動爭議糾紛頻繁發(fā)生，缺乏法律規(guī)范是其主要原因�！秳趧雍贤�法》第一次以全國立法的形式對競業(yè)禁止進(jìn)行了規(guī)范，并使勞務(wù)派遣有了明確“說法”。但是，在兩者交匯的地方，比如勞務(wù)派遣員工的保密協(xié)議如何簽訂等方面仍然有值得深入探討的內(nèi)容，需要厘清概念，明確要求。

    應(yīng)當(dāng)簽訂保密協(xié)議

《勞動合同法》規(guī)定，在采取勞務(wù)（雇員）派遣用工方式的企業(yè)中，員工與勞務(wù)（雇員）派遣機(jī)構(gòu)簽訂《勞動合同》。此項(xiàng)規(guī)定在最大限度地凈化了企業(yè)用工的管理職能，減輕了企業(yè)的工作負(fù)擔(dān)，使企業(yè)能夠集中精力參與市場競爭的同時，也使員工的合法權(quán)益更加有保障。由于有了勞動合同的保護(hù)和約束，員工將更加努力地為用工單位工作。同時，作為勞動合同的附隨義務(wù)，遵守保密協(xié)議也成為職工的義務(wù)，也就是說，是否簽訂保密協(xié)議不影響職工履行保密義務(wù)。但是，就明確雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系來說，應(yīng)該簽訂保密協(xié)議。

    保密協(xié)議具有三方性

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，商業(yè)秘密指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施保護(hù)的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。受法律保護(hù)的技術(shù)信息和經(jīng)營信息必須具備4個條件：不為公眾所知，即秘密性；具有經(jīng)濟(jì)價值；具有實(shí)用價值；采取了保密措施。

    從國內(nèi)外大量的司法實(shí)踐看，目前商業(yè)秘密糾紛最主要表現(xiàn)為雇員帶走雇主（單位）的商業(yè)秘密，然后與后者展開不正當(dāng)競爭。其表現(xiàn)形式多種多樣：有些人員在流動過程中將原單位的技術(shù)秘密或業(yè)務(wù)關(guān)系帶走，或另謀高就或轉(zhuǎn)讓給原單位的競爭對手；有些人員通過泄露原單位商業(yè)秘密的方式，謀取不正當(dāng)利益等等。

    因此，商業(yè)秘密存在于實(shí)際用人單位，用人單位應(yīng)該制定專門的保密規(guī)則，明確商業(yè)秘密的范圍，采取相應(yīng)的保密措施，明確保密主體、保密義務(wù)及相應(yīng)責(zé)任。保密協(xié)議應(yīng)該由實(shí)際的用人單位與勞動者簽訂。同時，在用人單位與派遣單位的協(xié)議中，保密協(xié)議也應(yīng)該作為派遣單位與職工約定并要求職工遵守的條款，即實(shí)際用人單位的保密規(guī)則。

    簽訂保密協(xié)議要選準(zhǔn)“對象”

    當(dāng)然，是否與員工簽訂保密協(xié)議，與哪個員工簽訂保密協(xié)議，要看該員工是否有可能接觸到商業(yè)秘密，而不取決于是什么樣的用工方式。對于可能知曉用工單位商業(yè)秘密的被派遣者，派遣單位可以要求與其簽訂保密協(xié)議，約定保守用工單位的商業(yè)秘密。而對其他人員一般不予適用。

    違約責(zé)任約定要清晰

    應(yīng)該力圖做到派遣公司與用人單位以及勞動者三方都具有按照勞動合同法追究違約責(zé)任的權(quán)利。因?yàn)橛霉�單位與被派遣勞動者之間不存在勞動關(guān)系，二者之間簽訂的協(xié)議要么作為派遣單位同被派遣者之間勞動合同、保密協(xié)議的附件，要么被視為民事合同關(guān)系。因此，用人單位在簽訂派遣合同時要準(zhǔn)確把握派遣合同的“責(zé)權(quán)明晰”，明確規(guī)定派遣單位簽訂勞動合同的義務(wù)，勞動糾紛如何處理等。同時，雙方應(yīng)當(dāng)明確約定違約責(zé)任，用工企業(yè)在派遣合同中應(yīng)明確規(guī)定一旦職工或者派遣公司違約應(yīng)承擔(dān)損失，并且用工單位有權(quán)解約。 如果用工企業(yè)在實(shí)際使用派遣員工時發(fā)生糾紛導(dǎo)致仲裁訴訟，可以由勞務(wù)派遣公司代替其承擔(dān)可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)。

    派遣員工不論是提起勞動爭議仲裁還是起訴到法院，仲裁部門或法院一般把勞務(wù)派遣企業(yè)作為被告，但實(shí)際用人單位畢竟是使用者一方，與勞務(wù)派遣企業(yè)和派遣員工必然發(fā)生聯(lián)系，由于派遣員工是和派遣企業(yè)建立勞動關(guān)系，因此一旦發(fā)生仲裁訴訟，應(yīng)當(dāng)由派遣企業(yè)作為仲裁訴訟當(dāng)事人參與，用工企業(yè)可以成為共同被告。這個規(guī)定增加了用工企業(yè)勞動爭議的風(fēng)險(xiǎn)。用工企業(yè)應(yīng)當(dāng)與派遣公司約定，如果因?yàn)榕汕补�司的過失引起勞動爭議并造成用工企業(yè)損失的，派遣公司應(yīng)當(dāng)賠償用工企業(yè)的損失。

    不同法律保護(hù)范圍不同

    不同法律對商業(yè)秘密的保護(hù)范圍不同。《反不正當(dāng)競爭法》的保護(hù)面寬，這主要體現(xiàn)在3個方面：首先是《反不正當(dāng)競爭法》對侵害主體的資格沒有限制，所有知曉商業(yè)秘密并違反約定或者規(guī)定的勞動者，都可以構(gòu)成侵害商業(yè)秘密�！豆�司法》規(guī)定的侵害主體為董事、高級管理人員�！缎谭ā穭t規(guī)定的是國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。其次是《反不正當(dāng)競爭法》既保護(hù)非專利技術(shù)，也保護(hù)經(jīng)營信息。而《公司法》和《刑法》則主要保護(hù)商業(yè)機(jī)會，商業(yè)機(jī)會包括經(jīng)營信息，但不包括非專利技術(shù)。最后是《反不正當(dāng)競爭法》不僅規(guī)范勞動者工作期間的保守商業(yè)秘密行為，而且規(guī)范勞動者離職后的保守商業(yè)秘密行為。而《公司法》和《刑法》只是規(guī)范勞動者任職期間的保守商業(yè)秘密的行為。     

    補(bǔ)償金支付應(yīng)明確約定

    最能體現(xiàn)保密義務(wù)及責(zé)任的是競業(yè)禁止條款，而其補(bǔ)償金支付的約定也最具爭議性。競業(yè)限制補(bǔ)償金的支付，應(yīng)該在三方協(xié)議中作出明確的約定。因?yàn)楸慌汕猜毠づc派遣單位之間是勞動關(guān)系，所以，競業(yè)限制補(bǔ)償金應(yīng)該由派遣公司支付。同時，派遣單位應(yīng)該與用人單位協(xié)商約定，如果用人單位有競業(yè)禁止需求的，應(yīng)該支付給派遣單位相關(guān)費(fèi)用�；蛘邇烧咧苯蛹s定，用人單位有競業(yè)限制要求的，費(fèi)用由其自身承擔(dān)。

    在商業(yè)秘密保護(hù)制度的設(shè)計(jì)方面，除了要保證保密內(nèi)容的合法性以外，還應(yīng)該注意將事前的機(jī)密保護(hù)和防范與事發(fā)后的處理方法結(jié)合起來，建立嚴(yán)密的商業(yè)秘密制度保護(hù)機(jī)制。如果涉及到信息保密的，要在服務(wù)協(xié)議、勞動合同中約定保密條款，也可簽訂獨(dú)立的保密協(xié)議和競業(yè)限制條款。要事先約定涉及到違約的同時，涉密的材料要由專人管理。

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